вопрос об оплате больничного адвокату

ФЕДЕРАЛЬНЫЙ АРБИТРАЖНЫЙ СУД СЕВЕРО-ЗАПАДНОГО ОКРУГА

ПОСТАНОВЛЕНИЕ

от 4 февраля 2002 года Дело N А44-1782/01-С13-к

***

Как видно из материалов дела, Фондом проведена документальная выездная проверка расходов коллегии адвокатов на цели государственного социального страхования, по результатам которой составлен акт от 01.08.2001 и принято решение от 13.08.2001 N 218 о непринятии к зачету расходов, произведенных коллегией адвокатов с нарушением требований законодательных актов по государственному социальному страхованию.

В ходе проверки установлено, что истец начислил и выплатил пособия по временной нетрудоспособности адвокатам, не уплачивающим единый социальный налог в части суммы, зачисляемой в Фонд социального страхования Российской Федерации (далее - ФСС), и не имеющим права на обеспечение пособиями по социальному страхованию.

Главой 24 НК РФ введен единый социальный налог (далее - налог), зачисляемый в государственные внебюджетные фонды - Пенсионный фонд Российской Федерации, Фонд социального страхования Российской Федерации и фонды обязательного медицинского страхования Российской Федерации.

Согласно подпункту 2 пункта 1 статьи 235 НК РФ адвокаты являются плательщиками налога, но не уплачивают его в части суммы, зачисляемой в ФСС (пункт 3 статьи 235 НК РФ).

В соответствии с подпунктом 5 пункта 1 статьи 9 Закона N 165-ФЗ отношения по обязательному социальному страхованию у лиц, самостоятельно обеспечивающих себя работой, возникают с момента уплаты ими или за них страховых взносов.

Как видно из материалов дела и установлено судом первой инстанции, адвокаты Новгородской областной коллегии адвокатов, являясь плательщиками налога, в 2001 году не уплачивали его в части, зачисляемой в ФСС. Коллегия адвокатов также не уплачивала за них единый налог в части, зачисляемой в ФСС.

Таким образом, с 01.01.2001 адвокаты не являются плательщиками единого социального налога в части, зачисляемой в ФСС, отношения по обязательному социальному страхованию по основаниям, предусмотренным подпунктом 5 пункта 1 статьи 9 Закона N 165-ФЗ, у них также не возникли, что лишает их права на получение пособий по социальному страхованию, а коллегию адвокатов - права на вычет выплаченных пособий из единого социального налога, подлежащего взносу в бюджет.

Вывод суда апелляционной инстанции о том, что коллегии адвокатов выступают работодателями адвокатов, противоречит нормам части второй Налогового кодекса Российской Федерации. Статья 244 НК РФ регулирует порядок исчисления и сроки уплаты налога налогоплательщиками, не являющимися работодателями. Пунктом 6 указанной статьи установлено, что исчисление и уплата налога с доходов адвокатов осуществляются коллегиями адвокатов в порядке, предусмотренном статьей 243 НК РФ.

Несостоятельной является и ссылка суда апелляционной инстанции на пункт 4 статьи 241 НК РФ.

Названной нормой установлены пониженные ставки единого социального налога для адвокатов в части, зачисляемой в Пенсионный фонд Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования. При этом установлено, что после вступления в силу федерального закона, устанавливающего порядок оплаты труда адвокатов за счет средств бюджетов при оказании ими бесплатной юридической помощи физическим лицам, адвокаты уплачивают налог по ставкам, предусмотренным пунктом 3 настоящей статьи.

Указанная норма распространена судом апелляционной инстанции и на отношения по обязательному социальному страхованию и оценена как льгота.

Между тем согласно пункту 1 статьи 56 НК РФ льготами по налогам признаются предоставляемые отдельным категориям налогоплательщиков предусмотренные законодательством о налогах и сборах преимущества по сравнению с другими налогоплательщиками, включая возможность не уплачивать налог либо уплачивать его в меньшем размере.

По смыслу пункта 3 статьи 235 НК РФ адвокаты не являются плательщиками единого социального налога в части, зачисляемой в ФСС. Понятие "льгота по налогам" применимо только в отношении налогоплательщика. Статья 239 НК РФ содержит перечень налоговых льгот, среди которых льгота для адвокатов в виде неуплаты единого социального налога в части, зачисляемой в ФСС, не указана.

Содержащееся в подпункте 3 пункта 1 статьи 239 НК РФ указание на то, что от уплаты налога освобождаются налогоплательщики, указанные в подпункте 2 пункта 1 статьи 235 НК РФ, являющиеся инвалидами I, II или III группы, в части доходов от их предпринимательской и иной профессиональной деятельности в размере, не превышающем 100000 руб. в течение налогового периода, применимо к адвокатам в части единого социального налога, зачисляемого в Пенсионный фонд Российской Федерации и в фонды обязательного медицинского страхования, но не в Фонд социального страхования.

При таких обстоятельствах следует признать, что у суда апелляционной инстанции отсутствовали законные основания для частичной отмены решения суда первой инстанции.

Спасибо, конечно, Григорий Яковлевич, за инфу! Но вопрос мой несколько иной.

Василий Борисович, адвокат может рассчитывать на оплату больничного только в том случае, если есть договор ДОБРОВОЛЬНОГО страхования (не путать с ФОМС). Там, если не ошибаюсь, дополнительно 3 % надо платить.

Была судебная практика по этому вопросу, кажется, даже - КС РФ - отказ, поищите, должно быть в правовых системах.

Как это, Василий Борисович, иной вопрос?

Нет у нас, адвокатов, ни трудовой деятельности, ни, соответственно, трудовых отношений. "Адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности, а также занимать государственные должности Российской Федерации, государственные должности субъектов Российской Федерации, должности государственной службы и муниципальные должности".

Откуда же ей - нетрудоспособности - взяться? У нас, адвокатов, не должность, а статус. Коллегия (кабинет, иное) - не место работы, а форма и место осуществления адвокатской деятельности. Вот!

к сообщ.4

Сергей Леонидович, огромное спасибо за отклик! В принципе, я так и думал, что добровольное страхование и оплата доп. взносов необходимы для получения больничного, но сомневался. Не видать мне больничного как своих ушей

А как на практике происходит выплата, в кассе ПФ или как? Никогда не приходилось сталкиваться с этим

К сообщ.5

Григорий Яковлевич, я в курсе, что адвокатская деятельность не трудовая, но это не означает, что на адвокатов не распространяются социальные гарантии. Вот!