Трудовой договор с генеральным директором - единственным учредителем. Нужно ли заключать?

Единственные учредители юридических лиц чаще всего заключают трудовой договор с самими собой. Эта практика распространена, хотя Роструд неоднократно пояснял, что в этом случае заключение трудового договора не требуется (ст. 273 ТК РФ, Письмо Роструда от 06.03.2013 № 177-6-1, Письмо Роструда от 28.12.2006 № 2262-6-1, Онлайнинспекция. Рф/questions/view/105422).

Судебная практика склоняется к позиции, что трудовой договор с руководителем – единственным учредителем заключать можно [1, 2, 3].

Кроме того, в результате избрания, назначения на должность или утверждения в должности возникают трудовые отношения, а отношения руководителя с организацией, где он является единственным участником, отвечают признакам таких отношений (Ст. 15, 16 ТК РФ, Приказ Минздравсоцразвития РФ от 08.06.2010 № 428 н). Единственный учредитель – руководитель организации, с которым оформлен трудовой договор, имеет право на выплату пособия по временной нетрудоспособности (Письмо ФСС РФ от 21.12.2009 № 02-09/07-2598 П).

Таким образом, безопаснее и выгоднее для единственного учредителя будет заключить трудовой договор с собой - генеральным директором, т.к. отсутствие трудового договора инспекция труда может признать нарушением и привлечь к ответственности, а также увеличит размер налога на прибыль (ч. 4 ст. 5.27 КоАП РФ РФ, п. 21 ст. 270 НК РФ, Определение Верховного Суда РФ от 28.02.2014 № 41-КГ 13-37).

Однако обратите внимание, Минфин России в своем письме сообщает, что заключение трудового договора единственного учредителя юридического лица с самим собой как с работником незаконно (Письмо Минфина России от 15.03.2016 № 03-11-11/14234). Письма органов государственной власти не являются нормативными актами, но данная позиция может создать проблемы при проверках, начислении дивидендов. Поэтому по возможности лучше заранее проконсультироваться по вопросу заключения такого трудового договора с финансовым органом по месту регистрации.

[1] Постановление Арбитражного суда Дальневосточного округа от 09.12.2014 по делу № А 59-380/2014

[2] Апелляционное определение Красноярского краевого суда от 20.08.2014 по делу № 33-8058/2014

[3] Апелляционное определение Московского областного суда от 07.02.2013 по делу № 33-2788/2013