Сначала ОПО, а затем ПМО? Дьявол кроется в деталях

Пункт 9 Порядка проведения обязательных предварительных (при поступлении на работу) и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на тяжелых работах и на работах с вредными и (или) опасными условиями труда, установленного приложением N 3 к приказу Минздравсоцразвития РФ от 12.04.2011 N 302 н, устанавливает, что для прохождения предварительного осмотра лицо, поступающее на работу, представляет в медицинскую организацию следующие документы:

-направление;

-паспорт (или другой документ установленного образца, удостоверяющий его личность);

-паспорт здоровья работника (при наличии);

-решение врачебной комиссии, проводившей обязательное психиатрическое освидетельствование (в случаях, предусмотренных законодательством РФ).

С первыми тремя документами проблем, как правило, нет. А вот с решением врачебной комиссии, проводившей ОПО, проблемы возникают у каждого работодателя, к сожалению, носящие трудноразрешимый характер.

На практике при прохождении работником ПМО никто не требует с него данного решения врачебной комиссии (по факту его и нет), что впоследствии влечет за собой совершение работодателем административного правонарушения, предусмотренного частью 3 статьи 5.27.1 КоАП РФ - допуск работника к исполнению им трудовых обязанностей без прохождения в установленном порядке обязательных психиатрических освидетельствований с самого первого дня трудовой деятельности такого работника. Это касается даже тех работников, которые приняты на работу в 2012 году. В то время как работодатель готовится направить их на прохождение ОПО в 2017 г., он даже не подозревает, что уже допустил роковую ошибку, грозящую не столько огромными штрафами, сколько фактическим приостановлением деятельности предприятия вследствие необходимости отстранения большого количества работников согласно требований статьи 76 ТК РФ. Соответствует ли такое положение дел требованиям закона? Обратимся к судебной практике.

Нормы порядка прохождения предварительного медицинского осмотра, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития РФ от 16.08.2004 N 83, действовавшего в период с 2004 по 2011 год (обязывающие представить решение комиссии по ОПО для прохождения ПМО) были оспорены в 2008 году в Верховном суде РФ.

М. обратился в Верховный Суд РФ с заявлением о признании недействующими названного выше Приказа, т.к. он издан неуполномоченным органом государственной власти, а также пунктов 2 и 10 Порядка проведения предварительных и периодических медицинских осмотров (обследований) работников, занятых на вредных работах и на работах с вредными и (или) опасными производственными факторами (далее - Порядок).

В обоснование своего требования указал на то, что оспариваемый в целом приказ, пункты 2 и 10 Порядка противоречат статьям 20, 213 ТК РФ, Постановлению Правительства РФ от 23 сентября 2002 г. N 695 "О прохождении обязательного психиатрического освидетельствования работниками, осуществляющими отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающими в условиях повышенной опасности", и нарушают его право на трудоустройство, т.к. обязывают при трудоустройстве до заключения трудового договора проходить обязательное психиатрическое освидетельствование в рамках обязательного предварительного медицинского осмотра.

Суд признал утверждения заявителя о противоречии пунктов 2 и 10 Порядка статье 213 ТК РФ несостоятельными.

Согласно части 5 статьи 213 ТК РФ работники, осуществляющие отдельные виды деятельности, в том числе связанной с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающие в условиях повышенной опасности, проходят обязательное психиатрическое освидетельствование не реже одного раза в пять лет в порядке, устанавливаемом Правилами прохождения обязательного психиатрического освидетельствования работниками, осуществляющими отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (влиянием вредных и неблагоприятных производственных факторов), а также работающими в условиях повышенной опасности.

Правилами установлено, что освидетельствование работника проводится на добровольной основе с учетом норм, установленных Законом РФ "О психиатрической помощи и гарантиях прав граждан при ее оказании", с целью определения его пригодности по состоянию психического здоровья к осуществлению отдельных видов деятельности, а также к работе в условиях повышенной опасности, предусмотренных Перечнем.

Ссылка заявителя на противоречие оспариваемых пунктов статье 20 ТК РФ несостоятельна, поскольку данная норма определяет стороны трудовых отношений, их права и обязанности и не регулирует вопросы прохождения предварительных и периодических медицинских осмотров.

Постановлением Правительства РФ от 28.04.1993 N 377 утвержден Перечень медицинских психиатрических противопоказаний для осуществления отдельных видов профессиональной деятельности.

Вывод суда о том, что обязанность представлять в случаях, предусмотренных законодательством Российской Федерации, решение врачебной психиатрической комиссии не противоречит приведенным нормам федерального законодательства и не нарушает принцип добровольности, правомерен.

Таким образом, суд указал, что необходимость прохождения работником обязательного психиатрического освидетельствования перед прохождением предварительного медицинского осмотра основана на норме закона.

Вывод суда подтверждает и п. 5.3 Временного положения о врачебной психиатрической комиссии медицинской организации ФМБА России по обязательному психиатрическому освидетельствованию работников, утвержденному Приказом ФМБА России от 07.09.2015 N 170 "О создании на базе медицинских организаций, подведомственных Федеральному медико-биологическому агентству, врачебных психиатрических комиссий по проведению обязательного психиатрического освидетельствования работников, осуществляющих отдельные виды деятельности, в том числе деятельность, связанную с источниками повышенной опасности (с влиянием вредных веществ и неблагоприятных производственных факторов), а также работающих в условиях повышенной опасности" (документ опубликован не был).

Данный пункт указывает, что определение медицинских противопоказаний к осуществлению отдельных видов профессиональной деятельности и деятельности, связанной с источником повышенной опасности, производится:

-перед предварительным медицинским осмотром;

-в дальнейшем не реже 1 раза в 5 лет;

-в случае выявления признаков психических и поведенческих расстройств при оказании медицинской помощи работнику или в процессе периодического медицинского осмотра.

В ближайшее время будет принят новый порядок проведения предварительных медосмотров, в проекте которого пунктом 13 предусмотрен такой же порядок, что и п. 10 ранее действовавшего Порядка проведения ПМО, утвержденного Приказом Минздравсоцразвития РФ от 16.08.2004 N 83, так и п. 9 приложения N 3 к действующему Порядку проведения ПМО, утвержденному приказом Минздравсоцразвития РФ от 12.04.2011 N 302 н. Это означает, что законодатель не обращает внимания на сложившиеся противоречия, объективно не позволяющие эффективно регулировать трудовые отношения между работниками и работодателями вследствие законодательно закрепленной необходимости проходить ОПО перед ПМО.

Далеко не каждый работник согласится ждать у моря погоды целый месяц, а у работодателей нет резонных причин (а порой и законных - статья 328 ТК РФ) принимать на работу (заключая трудовые договоры) работников, которые впоследствии могут отказаться проходить ОПО и будут очень долго числиться отстраненными.

Первыми эту "хитрость" поняли сами психиатры, исключив себя из круга работников, подлежащих ОПО, путем исключения п. 5 примечаний к Перечню медицинских психиатрических противопоказаний в день вступления в силу Постановления Правительства РФ от 23.09.2002 N 695.