Новая юридическая консультация для разработчиков программного обеспечения. Part II (часть 1)

Ассоциация юристов "Бизнес + право"

Варианты решения

Разработчику ПО следует представить в арбитражный суд исковое заявление о взыскании с заказчика задолженности по оплате услуг, оказанных разработчиком ПО на основании дополнительных соглашений 1, 3 - 7 к договору 2.

Исковые требования следует обосновать следующими доводами.

В соответствии с п. 1 ст. 779 Гражданского кодекса РФ по договору возмездного оказания услуг исполнитель обязуется по заданию заказчика оказать услуги (совершить определенные действия или осуществить определенную деятельность), а заказчик обязуется оплатить эти услуги. В соответствии с п. 4 ст. 421 Гражданского кодекса РФ условия договора определяются по усмотрению сторон, кроме случаев, когда содержание соответствующего условия предписано законом или иными правовыми актами (ст. 422 Гражданского кодекса РФ). Соответственно, обязанностями исполнителя по договору возмездного оказания услуг может явявляться не только совершение определенных действий (деятельности), но и представление заказчику результата совершенных действий (деятельности). В соответствии с п. 1 ст. 781 Гражданского кодекса РФ заказчик обязан оплатить оказанные ему услуги в сроки и в порядке, которые указаны в договоре возмездного оказания услуг ( РФ). В соответствии со ст. 783 Гражданского кодекса РФ общие положения о подряде (ст. ст. 702 - 729 Гражданского кодекса РФ) и положения о бытовом подряде (ст. ст. 730 - 739 Гражданского кодекса РФ) применяются к договору возмездного оказания услуг, если это не противоречит ст. ст. 779 - 782 Гражданского кодекса РФ, а также особенностям предмета договора возмездного оказания услуг. В соответствии со ст. 711 Гражданского кодекса РФ, если договором подряда не предусмотрена предварительная оплата выполненной работы или отдельных ее этапов, заказчик обязан уплатить подрядчику обусловленную цену после окончательной сдачи результатов работы при условии, что работа выполнена надлежащим образом и в согласованный срок, либо с согласия заказчика досрочно. По смыслу норм Гражданского кодекса РФ, регулирующих правоотношения, возникающие на основании договоров подряда, возмездного оказания услуг, заказчик обязан осуществить оплату фактически оказанных исполнителем услуг, надлежащего качества. Следовательно, при предъявлении исполнителем искового требования о взыскании с заказчика задолженности по оплате оказанных услуг исполнитель должен представить доказательства факта оказания заказчику услуг, размера задолженности. В соответствии с п. 4 ст. 753 Гражданского кодекса РФ сдача результата работ подрядчиком и приемка его заказчиком оформляются актом, подписанным обеими сторонами; при отказе одной из сторон от подписания акта в нем делается отметка об этом и акт подписывается другой стороной; односторонний акт сдачи или приемки результата работ может быть признан судом недействительным лишь в случае, если мотивы отказа от подписания акта признаны им обоснованными. В соответствии с п. п. 12, 13 Информационного письма Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 24.01.2000г. N 51 "Обзор практики разрешения споров по договору строительного подряда" наличие акта приемки работ, подписанного сторонами, не лишает их права представить суду возражения по объему и стоимости работ, заказчик не лишен права представить суду свои возражения по качеству работ, принятых им по двустороннему акту.

Договоры 1, 2 являются договорами возмездного оказания услуг. В соответствии с п. 1 ст. 432 Гражданского кодекса РФ договор считается заключенным, если между сторонами, в требуемой в подлежащих случаях форме, достигнуто соглашение по всем существенным условиям договора; существенными являются условия о предмете договора, условия, которые названы в законе или иных правовых актах как существенные или необходимые для договоров данного вида, а также все те условия, относительно которых по заявлению одной из сторон должно быть достигнуто соглашение. Существенным условием договора возмездного оказания услуг является его предмет. В договорах 1, 2 присутствуют условия "предмет договора". Доказательствами фактов оказания разработчиком ПО услуг заказчику на основании дополнительных соглашений 1, 3 - 7 к договору 2 являются акты об оказании услуг. Заказчиком не представлены доказательства направления разработчику ПО мотивированных отказов от подписания актов об оказании услуг на основании дополнительных соглашений 1, 3 - 7 к договору 2, осуществления окончательной оплаты услуг, оказанных разработчиком ПО на основании дополнительных соглашений 1, 3 - 7 к договору 2. Соответственно, исковое требование разработчика ПО о взыскании с заказчика задолженности по оплате услуг, оказанных разработчиком ПО на основании дополнительных соглашений 1, 3 - 7 к договору 2, является обоснованным.

Если заказчиком будет заявлено о том, что в договоре 2 отсутствует условие, содержащее информацию о том, что именно является результатом оказания услуг, т. е. условия о том, что именно является результатами оказания каждого этапа услуг, должны были быть установлены заказчиком и разработчиком ПО для каждого этапа в процессе исполнения договора 2 (как было в нашем случае), разработку ПО рекомендуется апеллировать к следующим аргументам. В соответствии с условиями договора 2 разработчик ПО обязан оказать заказчику услуги, связанные с разработкой ПО, в соответствии с условиями договора 2, в порядке, сроки, установленные договором 2, дополнительными соглашениями, заключенными во исполнение договора 2, приложениями к договору 2, заказчик обязан осуществлять принятие результатов оказания услуг, оплату услуг надлежащим образом. В договоре 2 отсутствует условие о том, что разработчик ПО обязан оказывать заказчику услуги в соответствии с техническим заданием. При исполнении договора, содержащего условие о том, что размер стоимости работ/услуг рассчитывается на основании количества времени/материалов/других ресурсов, потраченных подрядчиком/исполнителем (Time & Material), заказчик осуществляет оплату не результата работ/услуг, выполненных/оказанных подрядчиком/исполнителем, а время, потраченное специалистами подрядчика/исполнителя, принимавшими непосредственное участие в выполнении работ/оказании услуг на основании договора (расчёт размера стоимости работ/услуг осуществляется на основании количества часов, потраченных специалистами подрядчика/исполнителя на участие в выполнении работ/оказании услуг на основании договора, часовых ставок рабочего времени специалистов подрядчика/исполнителя, принимавших непосредственное участие в выполнении работ/оказании услуг на основании договора). Традиционно стороны заключают договор Time & Material в случаях, когда при заключении договора ими не могут быть точно установлены перечень работ/услуг, выполнение/оказание которых будет осуществлено на основании договора, сроки выполнения/оказания работ/услуг. В процессе исполнения договора 2 разработчиком ПО были осуществлены разработка нестандартных IT-решений, устранение ошибок, багов функционирования ПО (подтверждается детализированными перечнями услуг, содержащимися в актах об оказании услуг, отчетах об оказании услуг). Заказчиком были поставлены разработчику ПО задачи на оказание услуг, разработчиком ПО были оказаны услуги в соответствии с задачами, поставленными заказчиком, т. е. совершение заказчиком и разработчиком ПО конклюдентных действий в процессе оказания услуг является доказательством факов заключения, взаимного, надлежащего исполнения договора 2. Доказательством факта надлежащего оказания услуг разработчиком ПО является отсутствие мотивированных отказов заказчика от подписания актов об оказании услуг. В соответствии с положениями постановления Президиума Высшего Арбитражного Суда РФ от 27.03.2012г. № 12888/11 по делу № А56-30275/2010 в силу п. 2 ст. 65 Арбитражного процессуального кодекса РФ доказательства обоснованного отказа от подписания актов выполненных работ должен представить именно заказчик.

В качестве доказательства надлежащего качества результатов оказания услуг по договору 2 разработчику ПО следует представить внесудебное заключение специалиста, сформированное в результате выполнения исследования результатов оказания услуг. Ходатайство разработчика ПО о приобщении заключения специалиста к материалам дела в качестве доказательства рекомендуется обосновать следующими аргументами. В соответствии с п. 13 Постановления Пленума Высшего Арбитражного Суда РФ от 04.04.2014г. N 23 "О некоторых вопросах практики применения арбитражными судами законодательства об экспертизе" заключение эксперта по результатам проведения судебной экспертизы, назначенной при рассмотрении иного судебного дела, а равно заключение эксперта, полученное по результатам проведения внесудебной экспертизы, не могут признаваться экспертными заключениями по рассматриваемому делу; такое заключение может быть признано судом иным документом, допускаемым в качестве доказательства в соответствии со ст. 89 Арбитражного процессуального кодекса РФ. Заключение специалиста, сформированное в результате выполнения исследования результатов оказания услуг по договору 2, соответствует признакам относимости, допустимости доказательств, т. к. в нём присутствует подробное описание проведенного исследования, заключение выполнено специалистом ясно, полно, последовательно, обосновано ссылками на стандарты, методики, примененные при исследовании. Исследование выполнено специалистом в соответствии с нормами законодательства РФ. На вопросы, поставленные перед специалистом, даны полные, исчерпывающие ответы в письменном виде, в выводах специалиста отсутствуют противоречия, соответственно, отсутствуют основания для наличия сомнений в обоснованности выводов специалиста, содержащихся в заключении.

Продолжение в следующем посте

https://businessandlaw.ucoz.net/index/part_17_dlja_razrabotchikov_programmnogo_obespechenija_kompanij_zanimajushhikhsja_tekhnicheskim_obsluzhivaniem_po/0-90