5 дней, 5 рабочих дней и 3 часа: сроки жалобы в ФАС по 44-ФЗ

Жалоба на закупку по 44-ФЗ подаётся не позднее пяти дней со дня, следующего за днём размещения в ЕИС протокола подведения итогов, и только в период определения поставщика. Пропустили этот срок — административный порядок закрыт, остаётся суд. Рассматривает жалобу антимонопольный орган пять рабочих дней с даты поступления.

И сразу главное заблуждение, из-за которого поставщики теряют деньги: жалоба сама по себе контракт не останавливает. Приостановление — право контрольного органа, а не автоматическое последствие подачи. Ниже — все сроки по частям статей 105 и 106 44-ФЗ, кто вправе жаловаться, в какой форме и чем этот порядок отличается от 223-ФЗ.

Когда подавать — часть 2 статьи 105 44-ФЗ

Общее правило: обжаловать можно в период определения поставщика, но не позднее пяти дней со дня, следующего за днём размещения в ЕИС протокола подведения итогов. Четыре ситуации из этой же части выбиваются из общего правила:

1. Жалоба на положения извещения и документации подаётся до окончания срока подачи заявок. И такая жалоба допускается только одна: ещё одну по тому же извещению можно подать после того, как в него внесут изменения.

2. Жалоба на действия оператора электронной площадки при аккредитации или при подаче заявки — не позднее пяти дней со дня самих этих действий.

3. Жалоба на действия при заключении контракта — не позднее даты заключения контракта.

4. Одна жалоба сразу по нескольким закупкам не допускается. На каждую закупку — своя.

Отсюда практический вывод: срок отсчитывается не от того дня, когда вы узнали о нарушении, а от протокола или от действия. «Я был в отпуске» и «мне не пришло уведомление» сроков не сдвигают.

Кто вправе жаловаться

До окончания срока подачи заявок круг шире. После окончания срока подачи заявок обжаловать вправе только участник, подавший заявку на участие в закупке (пункт 2 части 2 статьи 105).

Это та же ловушка, что и в 223-ФЗ, и она стоит участия в закупке целиком. Логика «посмотрю, чем кончится, а если победит явно не тот — пожалуюсь» не работает: не подали заявку — после дедлайна вы уже не жалобщик.

В какой форме — части 4, 5 и 7 статьи 105

По электронным процедурам жалоба подаётся исключительно через ЕИС и подписывается усиленной электронной подписью. Никакая почта, приёмная и электронное письмо в территориальный орган этот способ не заменяют.

Часть 5 отдельно перечисляет случаи, когда жалобу не разместят:

- участник не зарегистрирован в ЕИС;

- нарушены требования к содержанию жалобы;

- есть сведения об участнике в реестре недобросовестных поставщиков — но только когда заказчик установил требование по части 1.1 статьи 31.

Первый и третий пункты проверяются заранее и за пять минут. Регистрация в ЕИС и отсутствие себя в РНП — то, что нужно знать до подачи заявки, а не в день жалобы.

Что происходит после подачи — статья 106

Пять рабочих дней с даты поступления жалобы — срок рассмотрения по существу. Рассматривается коллегиально.

Возражения на жалобу заказчик направляет не позднее рабочего дня, предшествующего дню рассмотрения (часть 1). Для поставщика это означает, что позицию другой стороны он увидит в лучшем случае накануне.

Приостановление — право, а не обязанность. По части 7 статьи 106 контрольный орган вправе направить обязательное требование о приостановлении заключения контракта. Если такое требование направлено, контракт не заключается, а срок заключения продлевается на срок рассмотрения жалобы. Если не направлено — заказчик спокойно подписывает контракт с победителем, пока ваша жалоба лежит на рассмотрении. Фраза «подам жалобу — закупка встанет» применительно к 44-ФЗ неверна.

Решение признаёт жалобу обоснованной либо необоснованной, при необходимости выдаётся предписание (части 8 и 8.1 статьи 106). Решение размещается не позднее трёх рабочих дней с даты принятия, а уведомление о размещении направляется не позднее трёх часов с момента размещения.

Отзыв. Жалобу можно отозвать до даты рассмотрения по существу и прямо в день рассмотрения (часть 6 статьи 105, часть 4 статьи 106). Но повторно пожаловаться на те же действия по этой же закупке уже нельзя. Отзыв «чтобы доработать и подать заново» — это отказ от жалобы навсегда.

Чем отличается порядок по 223-ФЗ

Разница принципиальная, и путать её дорого.

По 223-ФЗ жалоба подаётся по правилам статьи 18.1 135-ФЗ с особенностями части 10 статьи 3 223-ФЗ. Срок — не позднее десяти дней со дня подведения итогов торгов либо со дня размещения результатов на сайте, если такое размещение предусмотрено (часть 4 статьи 18.1). Слова «рабочих» в норме нет — дни календарные. А если договор по результатам торгов не заключён либо торги признаны несостоявшимися, окно другое: три месяца (часть 5 статьи 18.1).

И главное отличие по последствиям: по части 18 статьи 18.1 со дня направления уведомления о жалобе торги приостанавливаются до рассмотрения по существу, а по части 19 организатор не вправе заключать договор до решения антимонопольного органа — договор, заключённый в обход этого запрета, ничтожен. То есть в 223-ФЗ приостановление работает по закону, а в 44-ФЗ — по усмотрению контрольного органа.

Разбор порядка обжалования по 223-ФЗ, с основаниями из закрытого перечня части 10 статьи 3, я выкладывал отдельно: 7 рабочих дней и ничтожный договор: что происходит с закупкой по 223-ФЗ, пока ФАС смотрит жалобу.

Из практики

Когда я руководил контрактной службой муниципального заказчика, жалоба в ФАС была рабочей частью процедуры, а не скандалом: приходило уведомление, контрактная служба за сутки собирала документацию, заявки и протоколы, юрист готовил возражения. Заранее было понятно, какие места в извещении слабые, и по ним чаще всего и приходили. Со стороны поставщика я вижу обратную картину: предприниматель узнаёт о нарушении на пятый или шестой день после протокола, начинает искать, куда писать, регистрируется в ЕИС в день дедлайна — и не успевает. Проигрывают не тем, что неправы по существу, а тем, что считают срок от своего настроения, а не от даты протокола.

Чек-лист до подачи

1. Найдите в ЕИС протокол подведения итогов и запишите дату размещения — от следующего дня идут пять дней.

2. Проверьте, подавали ли вы заявку. После дедлайна подачи это условие права на жалобу.

3. Проверьте регистрацию в ЕИС и наличие сведений о себе в РНП.

4. Определите, что именно обжалуете: положения извещения (тогда срок другой — до окончания подачи заявок), действия оператора площадки, действия комиссии или действия при заключении контракта.

5. Готовьте жалобу под подачу через ЕИС с усиленной электронной подписью, а не письмом.

6. Не рассчитывайте, что контракт остановится сам. Если сроки поджимают, отдельно просите контрольный орган о приостановлении.

7. Не отзывайте жалобу «на доработку»: второй раз по тем же действиям её не примут.

Отклонили заявку и вы решаете, идти ли в ФАС, — начните с разбора оснований отклонения: что делать, если заявку отклонили.

Михаил Кремнёв, эксперт по тендерному сопровождению, ТендерОпора. 13 лет в закупках, 6 из них — руководил контрактной службой муниципального заказчика. tenderopora.ru