Десять дней, которые пропускают: как поставщик сам открывает себе дорогу в РНП

Случай обезличенный, но типовой — таких у меня было много с обеих сторон стола.

Подрядчик выполнял работы по контракту, сорвал промежуточный срок. Заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта и разместил его в ЕИС. Подрядчик узнал об этом через восемь дней — от своего же сотрудника, который случайно зашёл в личный кабинет. Пока собирали документы и «договаривались по-человечески», десятый день прошёл. Решение вступило в силу, контракт расторгнут, обращение ушло в ФАС.

Где именно была ошибка

Не в том, что сорвали срок. И не в том, что «заказчик оказался вредным». Ошибка — в отсчёте времени.

По части 12.1 статьи 95 закона 44-ФЗ решение об одностороннем отказе формируется в ЕИС, подписывается усиленной электронной подписью и размещается там. Не позднее одного часа с момента размещения система автоматически направляет его поставщику. И дальше — ключевое: датой поступления решения поставщику считается дата размещения его в ЕИС, в часовой зоне, где находится поставщик. Само это поступление закон прямо называет надлежащим уведомлением.

То есть срок пошёл в тот день, когда заказчик нажал кнопку. Не тогда, когда вы прочитали. Не тогда, когда вам позвонили. Восемь дней подрядчик потратил, даже не зная, что они уже идут.

Что говорит норма про срок

Часть 13 статьи 95: решение заказчика об одностороннем отказе вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления.

Обратите внимание на формулировку: «через десять дней». Слова «рабочих» в этой норме нет. Я регулярно вижу, как консультанты считают здесь рабочие дни и прибавляют себе четыре-пять лишних суток, которых у них нет. Считайте календарные.

Как надо было

Часть 14 статьи 95 даёт то, ради чего вообще стоит следить за этим сроком. Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение об одностороннем отказе, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления:

— устранено нарушение условий контракта, которое послужило основанием для решения;
— заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы по части 10 статьи 95.

Это не «вправе рассмотреть» и не «может пойти навстречу». Это обязанность. Отменил — по части 14.1 не позднее одного дня, следующего за днём отмены, размещает извещение об отмене в ЕИС.

Оговорка одна, и она существенная: правило не применяется при повторном нарушении поставщиком тех условий контракта, которые по гражданскому законодательству являются основанием для одностороннего отказа. Сорвали срок второй раз по тому же основанию — механизм не сработает.

Чек-лист на эти десять дней

0. Проверить сам контракт. По части 9 статьи 95 заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для отдельных видов обязательств, при условии, если это было предусмотрено контрактом. Нет такого условия — нет и права на отказ, и это первое, что стоит смотреть.

1. Проверять личный кабинет в ЕИС, а не почту. Срок идёт от даты размещения решения, и об этом никто не обязан вам напоминать голосом.

2. Прочитать, какое конкретно нарушение названо основанием. Устранять надо именно его, а не «всё вообще».

3. Зафиксировать устранение документами: акты, накладные, переписка через ЕИС. Устные договорённости в часть 14 не входят.

4. Выяснить, проводилась ли экспертиза по части 10, и компенсировать затраты. Без этого второго условия отмены не будет даже при устранённом нарушении.

5. Уложиться до истечения десятого дня. После вступления решения в силу отменять уже нечего — контракт расторгнут.

Что происходит, если срок пропущен

Заказчик не позднее двух рабочих дней со дня вступления решения в силу направляет в ФАС обращение о включении сведений о поставщике в реестр недобросовестных поставщиков — часть 16 статьи 95.

Дальше по части 7 статьи 104 контрольный орган пять рабочих дней проверяет факты, изложенные в обращении, и принимает решение о включении либо об отказе во включении. Если решает включить — размещает информацию не позднее трёх рабочих дней с даты решения. Поэтому фразу «в РНП вносят автоматически» я поправляю каждый раз: не автоматически, обращение — это ещё не запись.

Порядок ведения реестра устанавливает Правительство, и по пункту 2 части 10 статьи 104 этот порядок обязан предусматривать отказ во включении, если надлежащее исполнение контракта оказалось невозможным вследствие обстоятельств непреодолимой силы.

Сколько это стоит по времени и кого касается

Сведения исключаются из реестра по истечении двух лет с даты, когда контрольный орган должен был их разместить в соответствии с частью 7, — считайте от этой даты, а не от дня, когда вы обнаружили себя в реестре. Досрочно — только если в контрольный орган поступит решение суда о признании недействительным решения о включении либо о признании одностороннего отказа заказчика незаконным или недействительным, либо информация, подтверждающая невозможность влияния лиц из реестровой записи на деятельность компании.

И про «перерегистрируем фирму». По части 3 статьи 104 в реестр включаются не только наименование и ИНН компании, но и данные лица, исполняющего функции единоличного исполнительного органа, членов коллегиального исполнительного органа, управляющего или управляющей организации, а также участников, которые самостоятельно или совместно с аффилированным лицом владеют более чем двадцатью пятью процентами акций, долей или паёв, и учредителей унитарного юридического лица. Новое ООО на тех же людях этой проблемы не решает.

Реестр ведётся в ЕИС и доступен для ознакомления без взимания платы — часть 8 статьи 104. Включение, содержащуюся в реестре информацию и неисполнение действий по исключению можно обжаловать в судебном порядке — часть 11.

Взгляд с другой стороны стола

Шесть лет я руководил контрактной службой муниципального заказчика и подписывал в том числе протоколы об уклонении. Скажу прямо: там, где речь про уклонение от заключения контракта, у заказчика нет никакого пространства для манёвра — по подпункту «б» пункта 2 части 6 статьи 51 обращение в контрольный орган уходит в тот же день, когда размещён протокол. Просить «не отправлять» бессмысленно.

А вот односторонний отказ — единственное место в этой цепочке, где у заказчика есть и право его принять, и обязанность принять в случаях части 15, и обязанность его отменить по части 14. Всё, что поставщик может сделать реально, делается в эти десять дней. Не после.

Разбор механики со ссылками на нормы:
Подробнее ➤

Михаил Кремнёв, эксперт по тендерному сопровождению, ТендерОпора. 13 лет в закупках, 6 из них — руководил контрактной службой муниципального заказчика. tenderopora.ru