10 дней до расторжения: односторонний отказ заказчика от контракта по 44-ФЗ — с какой даты считать и чем его остановить

Десять дней с даты надлежащего уведомления — столько живёт решение заказчика об одностороннем отказе, прежде чем контракт по 44-ФЗ считается расторгнутым (ч. 13 ст. 95). Дни календарные: слова «рабочих» в норме нет, и когда мне говорят «выходные не считаются», я прошу показать это в тексте закона — показать нечего. Для электронных процедур точка отсчёта тоже жёсткая: не дата получения письма, а дата размещения решения в ЕИС по часовой зоне, в которой расположен поставщик (ч. 12.1 ст. 95).

Внутри этих десяти дней у поставщика есть единственное окно, в котором отказ гасится без суда: устранить нарушение и компенсировать заказчику затраты на экспертизу — тогда заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение (ч. 14 ст. 95). Окно закрывает одно обстоятельство — повторное нарушение. Ниже — порядок по шагам: откуда у заказчика право, что он обязан сделать, откуда идут часы и где поставщик их теряет.

Откуда у заказчика право отказаться

Ч. 9 ст. 95: заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе по основаниям, предусмотренным Гражданским кодексом для одностороннего отказа от исполнения отдельных видов обязательств, «при условии, если это было предусмотрено контрактом». Два фильтра сразу: основание должно быть из ГК, и само право должно быть записано в контракте. Формула «заказчик может отказаться от любого контракта» неверна, и разбор любого такого спора я начинаю с текста контракта, а не с претензии.

Есть и обратная ситуация, где выбора у заказчика нет. Ч. 15 ст. 95: если в ходе исполнения установлено, что поставщик и (или) товар перестали соответствовать требованиям извещения или документации, заказчик обязан принять решение об одностороннем отказе. Это не карательная мера по желанию контрактной службы — это её обязанность.

Экспертиза до решения

Ч. 10 ст. 95 даёт заказчику право провести экспертизу с привлечением экспертов до принятия решения. Ч. 11 связывает руки: если экспертиза проведена, решение может быть принято только при условии, что нарушения подтверждены заключением эксперта. Затраты на эту экспертизу — второе условие для отмены решения по ч. 14, о нём ниже.

Уведомление: откуда идут часы

Для электронных и закрытых электронных процедур порядок описан в ч. 12.1 ст. 95. Заказчик формирует решение в ЕИС, подписывает усиленной электронной подписью и размещает в ЕИС. Не позднее одного часа с момента размещения решение автоматически направляется поставщику. Датой поступления решения поставщику считается дата размещения решения в ЕИС по часовой зоне, в которой расположен поставщик, и такое поступление считается надлежащим уведомлением.

Из этого следуют три вещи. Заказчику не нужно доказывать вручение — размещение в ЕИС и есть надлежащее уведомление. Поставщик не может «не получить» решение — оно уходит автоматически. Дата берётся по часовой зоне поставщика, а не заказчика.

Десять дней и что в них происходит

Ч. 13 ст. 95: решение вступает в силу и контракт считается расторгнутым через десять дней с даты надлежащего уведомления. Ч. 14 ст. 95 описывает единственный способ остановить этот отсчёт. Заказчик обязан отменить не вступившее в силу решение, если в течение десятидневного срока с даты надлежащего уведомления, во-первых, устранено нарушение, послужившее основанием для решения, и во-вторых, заказчику компенсированы затраты на проведение экспертизы по ч. 10. Условия соединены союзом «и»: устранить нарушение, но не оплатить экспертизу — значит не выполнить ч. 14.

Исключение в норме одно, цитирую: «Данное правило не применяется в случае повторного нарушения поставщиком (подрядчиком, исполнителем) условий контракта, которые в соответствии с гражданским законодательством являются основанием для одностороннего отказа заказчика». При повторном нарушении окно ч. 14 не открывается вовсе: устраняй, компенсируй — обязанности отменить решение у заказчика уже нет.

К чему всё это не применяется

Порядок ч. 12.1 — для электронных и закрытых электронных процедур. Ч. 14 работает только с не вступившим в силу решением: устранение нарушения на одиннадцатый день ничего не отменяет. Само расторжение через односторонний отказ — лишь один из способов, перечисленных в ч. 8 ст. 95, рядом с соглашением сторон и решением суда.

После вступления в силу

Дальше события идут по другому расписанию. Ч. 16 ст. 95: не позднее двух рабочих дней, следующих за днём вступления решения в силу, заказчик направляет обращение о включении в реестр недобросовестных поставщиков в порядке п. 1 ч. 10 ст. 104 — при неисполнении или ненадлежащем исполнении контракта. Здесь дни уже рабочие, и норма сформулирована без вариантов. Деньги: по ч. 23 ст. 95 другая сторона вправе требовать возмещения только фактически понесённого ущерба, непосредственно обусловленного обстоятельствами, ставшими основанием для отказа. Упущенная выгода не взыскивается.

Две стороны стола

Шесть лет я руководил контрактной службой муниципального заказчика и размещал такие решения сам. Со стороны заказчика десять дней после размещения — не пауза, а срок ожидания: устранит поставщик нарушение или нет. Часы пошли в момент размещения, и я видел, как поставщики теряли из этих десяти дней три-четыре на переписку «а с какого числа считать». Сейчас, работая с поставщиками, объясняю обратное: окно ч. 14 — единственный дешёвый выход, и тратить его на споры о дате — значит подарить заказчику вступившее в силу решение, а себе — два рабочих дня до обращения в РНП.

Чек-лист поставщика

1. Открыть контракт и найти условие об одностороннем отказе заказчика: без него права по ч. 9 нет.

2. Проверить, проводилась ли экспертиза по ч. 10 и подтверждает ли заключение эксперта нарушения (ч. 11).

3. Зафиксировать дату размещения решения в ЕИС по своей часовой зоне (ч. 12.1) — от неё считать десять календарных дней (ч. 13).

4. Внутри срока устранить нарушение и компенсировать затраты на экспертизу (ч. 14); оба условия, не одно.

5. Убедиться, что нарушение не повторное: при повторном окно ч. 14 закрыто.

6. Помнить, что после вступления решения в силу у заказчика два рабочих дня на обращение в РНП (ч. 16), а взыскать с вас можно только фактически понесённый ущерб (ч. 23).

Михаил Кремнёв, эксперт по тендерному сопровождению, ТендерОпора. 13 лет в закупках, 6 из них — руководил контрактной службой муниципального заказчика. tenderopora.ru

Подробный разбор одностороннего отказа на сайте ТендерОпоры